当事人信息
原告:深圳市腾讯计算机系统有限公司,住所地广东省深圳市南山区。
法定代表人:马化腾,总经理。
委托诉讼代理人:刘庆辉,北京安杰律师事务所 律师。
委托诉讼代理人:叶翠珊,女,深圳市腾讯计算机系统有限公司法务。
原告:腾讯科技(深圳)有限公司,住所地广东省深圳市南山区。
法定代表人:马化腾,董事长。
委托诉讼代理人:冯程程,北京安杰律师事务所 律师。
委托诉讼代理人:王正泽,男,腾讯科技(深圳)有限公司法务。
被告:远速修(天津)汽车科技有限公司,住所地天津自贸试验区(空港经济区)国际物流区第三大街8号326号[北创益员(天津)商务秘书有限公司托管第BCY030号]。
法定代表人:郭电领,经理。
委托诉讼代理人:刘新焱,北京玺泽律师事务所 律师。
委托诉讼代理人:杨维琛,北京玺泽律师事务所 律师。
被告:点动互联(北京)科技有限公司,住所地北京市朝阳区。
法定代表人:张文高,董事长。
委托诉讼代理人:张涛,男,点动互联(北京)科技有限公司员工。
委托诉讼代理人:刘博宇,男,点动互联(北京)科技有限公司员工。
审理经过
原告深圳市腾讯计算机系统有限公司(以下简称腾讯计算机公司)、原告腾讯科技(深圳)有限公司(以下简称腾讯科技公司,两公司共同表述时简称为腾讯公司)、与被告远速修(天津)汽车科技有限公司[原名称为腾迅(天津)汽车科技有限公司,于××××××年5月29日变更为现名称,以下简称远速修公司]、被告点动互联(北京)科技有限公司(简称点动公司)侵害商标权及不正当竞争纠纷一案,本院于××××××年4月15日立案后,依法适用普通程序,公开开庭进行了审理。腾讯计算机公司的委托诉讼代理人刘庆辉、叶翠珊,腾讯科技公司的委托诉讼代理人冯程程、王正泽,远速修公司的委托诉讼代理人刘新焱、杨维琛,点动公司的委托诉讼代理人刘博宇到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称
腾讯公司向本院提出诉讼请求:1.判令远速修公司、点动公司立即停止侵害腾讯公司第14425464号“企鹅”驰名商标专用权的行为;2.判令“腾迅(天津)汽车科技有限公司”立即停止使用并变更企业名称,变更后的企业名称中不得含“腾迅”或类似文字;3.判令远速修公司、点动公司在《法制日报》《中国知识产权报》、腾讯网、新浪网以及网站www.qiekuaibao.com和微信公众号“QE企鹅快保”上连续一个月刊登声明,就涉案侵害商标权和不正当竞争行为发表声明,消除影响;4.判令远速修公司、点动公司赔偿腾讯公司经济损失及维权合理开支共计1000万元;5.判令远速修公司、点动公司承担本案的全部诉讼费用。事实与理由:一、腾讯公司是中国最大的互联网综合服务提供商之一,也是中国服务用户最多的互联网企业之一,公司产品在社交网络、新闻媒体、互动娱乐、金融科技、技术工程等领域多元发展。腾讯公司的第14425464号“企鹅”商标(以下简称涉案商标)在相关产品上经过长期、大量的使用,已具有极高的知名度与美誉度,构成驰名商标。(一)腾讯公司的经典产品标识为“”,在众多产品上经持续广泛使用,具有极高的知名度。对于中国相关公众而言,“”“企鹅”和腾讯公司之间已经建立起稳定的对应关系。(二)涉案商标在核定使用服务上进行了持续、广泛的使用,拥有极高的知名度和美誉度,构成驰名商标。该商标于×××14年4月21日提出注册申请,申请人为腾讯科技公司,核定使用在第41类“提供在线录像(非下载);玩具出租;游戏器具出租;娱乐;除广告外的影视制作;组织教育或娱乐竞赛;在计算机网络上提供在线游戏;教育信息;提供在线音乐(非下载)”等服务上。腾讯科技公司授权腾讯计算机公司使用涉案商标,双方共同提供相关产品的服务和运营,并有权单独或共同提起维权诉讼。涉案商标在全部核定使用服务上已经有广泛的商业使用,腾讯科技公司授权腾讯计算机公司请求认定该商标为驰名商标。对照该商标核定使用的服务,罗列部分产品如下:企鹅电竞、企鹅影视、企鹅号、企鹅FM、企鹅体育、企鹅辅导、企鹅优品。二、远速修公司在其网站及APP等使用“企鹅快保”文字及“”标识,容易误导公众,损害涉案商标注册人即腾讯公司的利益。远速修公司同时使用了与腾讯公司字号“腾讯”相近似的企业字号“腾迅”,主观恶意明显,构成不正当竞争行为。(一)远速修公司在其网站及APP等使用“企鹅快保”文字及“”图形标识,且将“腾迅”用作企业字号,其全方位复制、摹仿腾讯公司的标识、傍名牌的恶意明显,容易误导相关公众,侵害了腾讯公司的涉案商标专用权。点动公司是涉案“企鹅快保”APP的开发者,在涉案商标有极高知名度的情况下,点动公司对侵权行为应该知晓,但其对远速修公司的侵权行为提供了实质性的帮助,依据《中华人民共和国侵权责任法》第八条的规定,应当承担连带责任。(二)远速修公司同时使用与腾讯公司字号“腾讯”近似的“腾迅”作为企业名称,主观恶意明显,易造成混淆误认,构成不正当竞争行为。三、远速修公司、点动公司就其侵害商标权及不正当竞争行为应承担停止侵权、消除影响和赔偿经济损失、合理支出的民事责任。
庭审中,腾讯公司变更诉讼请求为:撤回第2项关于“判令‘腾迅(天津)汽车科技有限公司’立即停止使用并变更企业名称,变更后的企业名称中不得含‘腾迅’或类似文字”的诉讼请求。
被告辩称
远速修公司辩称,不同意腾讯公司的诉讼请求,请求驳回其的诉讼请求。第一,腾讯公司的涉案商标不符合驰名商标的认定条件。第二,远速修公司未侵害腾讯公司的注册商标专用权,“企鹅快保”与“”商标不会造成相关公众的混淆误认。腾讯公司“企鹅”文字及图形商标与远速修公司的“”商标不构成近似商标。第三,远速修公司原名称系经工商部门核准登记,经营范围与腾讯公司不同,远速修公司基于对行政部门的信任使用“腾迅”二字,没有搭便车的恶意,且现已更名。第四,在腾讯公司起诉时,远速修公司无任何收益,腾讯公司亦无损失,远速修公司不应承担损害赔偿责任。
点动公司辩称:不同意腾讯公司的诉讼请求,请求驳回其诉讼请求。第一,点动公司与远速修公司是甲乙方关系,远速修公司委托点动公司进行软件开发,双方之间没有归属关系和股权交叉。开发软件的权属属于远速修公司,侵权行为与点动公司无关。第二,腾讯公司主张侵权的logo是远速修公司提供的,涉嫌侵权的内容不是点动公司的智力成果,也未从侵权内容中获利。远速修公司有合法的营业执照,软件中的其他内容权利合法。
当事人围绕诉讼请求依法提交了证据,本院组织当事人进行了证据交换和质证。
远速修公司、点动公司对腾讯公司提交的证据4关于第1955912号“”商标被认定为驰名商标的判决的真实性不予认可。腾讯公司对远速修公司提交的证据4、5关于他人注册“企鹅”商标明细表及该部分商标与腾讯公司持有“企鹅”商标所覆盖类别对比图、证据7注册商标对比图的真实性不予认可。
本院认为
本院认为,除远速修公司提交的证据7注册商标对比图系由远速修公司自行制作外,其他证据均来自第三方网站或由第三方出具,亦可以在公开网络、渠道中进行验证,在无相反证据的情况下,本院对其真实性予以确认。
本院查明
除以上证据外,各方当事人对对方证据的真实性、合法性予以认可。本院对上述证据的真实性、合法性予以确认,对于关联性及证明力,将在本院认为部分予以阐述。
本院经审理查明:
一、涉案商标的注册情况
腾讯科技公司于×××14年4月21日提出涉案商标的注册申请,于×××15年12月14日经核准注册,核定使用在第41类提供在线录像(非下载)、玩具出租、游戏器具出租、娱乐、除广告片外的影视制作、在计算机网络上提供在线游戏、教育信息、组织教育或娱乐竞赛、提供在线音乐(非下载)服务上,有效期自×××15年5月28日至×××25年5月27日。
×××15年6月28日,腾讯科技公司出具授权许可确认书,许可腾讯计算机公司使用涉案商标,腾讯计算机公司与腾讯科技公司共同进行相关服务的提供和运营,并有权单独或者共同提起诉讼维权,维权所得归提起诉讼的公司所有,授权许可期限与注册商标专用期限一致。
二、腾讯公司主张涉案商标知名度的相关事实
(一)腾讯公司提交了“企鹅影视”“企鹅体育”“企鹅电竞”等平台的微信公众号、APP、网页部分信息。
1.关于企鹅影视
(××××××)深先证字第2831号公证书对“企鹅影视”的公众号相关内容进行了公证。在该公证号中显示“企鹅影视”字样,账号主体为腾讯计算机公司,完成微信认证时间为×××18年9月27日。其中部分内容载明:“(××××××年)2月10日,《刘老根3》由企鹅影视与本山传媒联合出品”“(×××19年11月6日)由企鹅影视出品,梵话世锦影业承制……《余生请多指教》今日宣告正式杀青”“×××18年1月30日,公安部金盾影视文化中心与企鹅影视在北京共同举行巨星战略合作签约仪式”“(×××17年8月31日)自×××15年成立以来,企鹅影视参与并上映的影片已超过25部,累计票房超过111亿元人民币,这其中既有《捉妖记》《夏洛特烦恼》《西游记之三打白骨精》和《寒战2》等在商业市场上大获成功的影片,也有《失孤》《明月几时有》等兼顾社会现实和历史情怀的影片”。“企鹅影视”微信公众号单篇文章阅读量在50-×××8次之间。
沙海(××××××)深先证字第2719号公证书对“企鹅影视”在百度检索相关报道内容进行了公证,其中部分内容载明:输入“上海腾讯企业影视文化传播有限公司”查询,显示“企鹅影视正式成立于×××15年,是一个以自制剧、自制综艺、纪录片、动漫、电影投资、艺人经纪等为主要业务板块的内容创作平台”。在基本信息方面载明:“目前,企鹅影视在内容全产业链开发上战绩斐然,自制剧方面出品了《重生之名流巨星》《九州天空城》《如果蜗牛有爱情》《鬼吹灯之精绝古城》《鬼吹灯之黄皮子坟》《双世宠妃》《使徒行者2》《沙海》等多部顶级自制剧。其中,《如果蜗牛有爱情》反输电视台,创新网台联动模式,树立刑侦剧新标杆。《鬼吹灯之精绝古城》总播放量达45亿,豆瓣评分高达8.1分,获得口碑与流量的双赢,成为行业典范。自制综艺方面,打造出《拜托了冰箱》《吐槽大会》《明日之子》《创造101》等现象级网络综艺,燃起全民的追捧与热议。其中《明日之子》总播放超过40亿,是迄今为止全网播放量最高的网络自制综艺。动漫方面,企鹅影视发布‘百番计划’,汇集《斗罗大陆》《全职高手》《斗破苍穹》《魔道祖师》等头部内容,打造精品国漫画阵。纪录片板块,企鹅影视打造优质原创内容,近期将推出以美食为载体的精品纪录片《风味人间》《风味原产地》。电影方面,企鹅影视参与投资了《捉妖记》《夏洛特烦恼》《三打白骨精》《寒战2》等多部电影大片。近期,由企鹅影视主投主控的电影《无问西东》,成为×××18年电影市场的开年爆款,引发业内外关注。《西小河的夏天》入围第22界釜山国际电影节‘新浪潮大奖’,斩获KNN观众奖,成为釜山电影节上唯一获奖的华语影片”“9月11日,腾讯在京举行发布会,正式宣布成立企鹅影业。腾讯公司副总裁孙忠怀介绍,
企鹅影业将在网络剧、电影投资、艺人经纪三大核心业务上发力”“×××15年,企鹅影业参与出品的《捉妖记》,累计获得超过24亿票房,创造多项电影纪录。除《捉妖记》之外,还参与投资和联合出品了《天将雄师》《钟馗伏魔》《失孤》《栀子花开》等10多部电影,截至目前,这些影片的累计票房已经超过45亿,比×××08年中国电影的总票房(43.41亿)还要多(×××15年9月11日发布)”“ 由企鹅影视、阅文集团、东申影业、哔哩哔哩动画联合出品,演员陈坤担任总监制的年度动画《全职高手》已成为国漫打开泛娱乐市场的标杆,这部作品在腾讯视频动漫频道播放量累计达7.5亿,弹幕数超过600万条,豆瓣评分高达8.2分,实现了流量与口碑的双制霸”“改编自起点中文网白金作家天蚕土豆小说的精品3D动画《斗破苍穹》在腾讯平台播出当日点击量过亿,首季收官点击量超过10亿,成为国内经典IP动漫化的又一标杆(×××17年7月9日发布)”。企鹅影视的新浪微博粉丝数量为30 288。
(××××××)深前字第010357号公证书通过复制特定网址进入所对应的网页后,对“企鹅影视”相关网络报道内容进行了公证,其中部分内容载明:“目前,企鹅影视公布的IP已增至30多个,衍生品和艺人经纪均在推广计划中,对自制剧的全产业链开发步步深入。《如果蜗牛有爱情》和《鬼吹灯之精绝古城》两大IP剧,也将于今年10月、12月开播。×××17年企鹅影视会在自制剧方面全面发力,将持续布局各种类型的IP自制剧,不断尝试IP项目的全产业链开发(×××16年9月9日发布)”“ 近日,由企鹅影视出品的暑期档奇幻剧《九州天空城》收官,其播放量超过了16亿。作为腾讯视频主推的三部奇幻剧之一,《九州天空城》是唯一一部企鹅影视从小说到电视剧自主开发的独家IP(×××16年9月7日发布)”。
2.关于企鹅体育
(××××××)深先证字第2831号公证书对“企鹅体育”的公众号相关内容进行了公证。在该公证号中显示“企鹅体育”字样,账号主体为武汉鲨鱼网络直播技术有限公司北京分公司,完成微信认证时间为×××19年9月25日。其中部分内容载明:“作为腾讯旗下体育平台,企鹅体育成立于×××16年,拥有北美四大联赛、F1、法网等30余项顶级赛事版权,每年播出顶级赛事3000余场、民间赛事15 000余场,是目前国内最大的互动式体育直播平台。目前企鹅体育拥有签约主播1500余名,客户端激活用户超过千万,拥有广泛的体育群众基础,未来致力于打造为中国第一赛事服务平台(×××18年12月27日发布)”。“企鹅体育”微信公众号单篇文章阅读量基本在100次左右,最少阅读量为15次。
(××××××)深先证字第2830号公证书对“企鹅体育”APP在OPPO手机软件商店下载安装过程及APP页面进行了公证(××××××年2月25日),APP显示“企鹅体育”字样。同时根据安装搜索界面显示,“企鹅体育”769万次安装,“虎扑”1410万次安装,“中国体育”233万次安装,“腾讯视频”66.5亿次安装,“PP体育”2313万次安装。其中部分内容载明:开发者为武汉鲨鱼网络直播技术有限公司北京分公司,企鹅体育应用介绍显示,“原企鹅直播更名为【企鹅体育】,让我们重新定义体育赛事。高清、无广告、有趣的NBA体育视频直播平台”。
(××××××)深前字第010729号公证书通过复制特定网址进入所对应的网页后,对“企鹅体育”相关网络报道内容进行了公证,其中部分内容包括:氪体网发布的作者为“圈哥”的文章显示“不只是938%的充值增幅,企鹅体育从今年4月起,连续7个月刷新历史月充值量。这背后亦反映出用户对平台的信任。作为腾讯旗下体育直播平台,企鹅体育成立于×××16年,目前是国内最大的互动式体育直播平台。近年来以NBA、F1等30余项顶级赛事IP为基础,借助成熟的制播技术不断扩展草根赛事业务,积累形成扎实的民间基础,拥有签约主播1500余名,客户端激活用户超过千万(×××18年11月17日发布)”,砍柴网发布的“目前,企鹅体育已为超过×××0家赛事方的数十个运动项目提供了信号制作和互动直播等服务,总场次超过千场,项目覆盖23个省份50余个城市,包括NBA、MLB、NFL、NIKE、ADIDAS、大众、李宁等组织或品牌都是企鹅体育赛事服务的深度合作伙伴(×××19年7月26日发布)”,搜狐网站“企鹅体育号”发布的“52场比赛直播,2517万总观看人次,56位主播参与直播......企鹅体育在女排世锦赛上的收视成绩引人侧目。近两年来,企鹅体育着力吸引运动项目垂直领域用户,培养了一定数量的深度用户和优质主播,借助平台优势,企鹅体育亦开始尝试用内容运营的思维做直播。这是内容运营一贯的打法。企鹅体育也不例外,邀请了雅典奥运冠军杨昊、前国手自由人王茜以及前北京女排主攻张歌为专业解说嘉宾。但与其余平台退役明星搭配专业解说不同,企鹅体育选择了几名平台草根主播与嘉宾一同来到官方演播室,进行比赛解说。这一贴合平台特色的做法收到奇效,官方直播间单场最高观赛人次达到93万,这一数字也是比赛期间单场比赛的最高流量。据排超公布的数据,上赛季排超总观看人次为7.1亿,其中企鹅体育为1.5亿位列各平台之首。在今年的女排世锦赛中,2517万的总观赛人次亦足够令人惊喜(×××18年10月24日发布)”此外,新浪网、极客公园网、百度网、多知网、网易科技网、华奥星空网等网站对“企鹅体育”进行了相关报道,发布时间多集中在×××18年8月至×××19年5月期间。企鹅体育的官方微博粉丝关注量为36 335。
3.关于企鹅电竞
(××××××)深先证字第2831号公证书对“企鹅电竞”的公众号相关内容进行了公证。在该公证号中显示“企鹅电竞”字样,账号主体为腾讯计算机公司,完成微信认证时间为×××15年12月29日。其中部分内容载明:“企鹅电竞是由腾讯游戏频道与手机QQ联合打造的全新电竞品牌,专注LOL、CF、王者荣耀等各电竞项目赛事报道。”“企鹅电竞”微信公众号显示有4篇原创内容,单篇文章最高阅读量为2129次,单篇文章最低阅读量为177次。
(××××××)深先证字第2830号公证书对“企鹅电竞”APP在OPPO手机软件商店下载安装过程及APP页面进行了公证(××××××年12月25日),APP名称显示“企鹅电竞”字样。同时根据软件商店安装搜索界面显示,“企鹅电竞”8807万次安装,“虎牙直播”4.6亿次安装,“斗鱼直播”3.2亿次安装。其中部分内容载明:开发者为腾讯科技公司。企鹅电竞应用介绍显示,企鹅电竞是腾讯官方游戏直播平台,定位于电竞生态“连接器”。
(××××××)深前字第010383号公证书通过复制特定网址进入所对应的网页后,对“企鹅电竞”相关网络报道内容进行了公证,其中部分内容包括:每经网于××××××年1月15日发布的“企鹅电竞×××19年的月活已经达到了5500万。平台观看人次为150亿,营收效率翻倍,同时付费用户翻倍”“但是伴随着斗鱼×××19年成功上市,行业里已经有2名成功登陆资本市场,无论是虎牙还是斗鱼,都有腾讯的投资。和斗鱼、虎牙相比,企鹅电竞是腾讯旗下平台,如何走出差异化的发展道路,是××××××年企鹅电竞需要思考的命题”,企鹅生态微信公众号发布的“(×××17年)11月1日腾讯方面公布企鹅电竞日活跃用户已经达到1×××0万,总注册主播数突破150万量级。单以日活用户计算,企鹅电竞已经是目前用户规模最大、最为活跃的游戏直播平台”,直播观察网发布的“目前,企鹅电竞已经拥有150万名注册主播,月均活跃主播达到40万。此次发布‘千新星计划’,将以2亿资金加强对主播的扶持,在未来培养1000位百万级主播。帮助电竞主播实现超级主播梦想(×××17年11月2日发布)”。此外,凤凰网、多牛传媒网、氪体网、手游那点事网、数英DIGITAL网、九游网、百度网等网站对企鹅电竞相关新闻进行了报道,时间为×××17年11月-×××19年12月。
(××××××)深前字第7166号公证书通过在微信中搜索特定文章的方式,对“企鹅电竞”相关网络报道内容进行了公证,其中部分内容包括:微信公众号“钱皓频道”发布的“其中招牌内容栏目《天天吃鸡》拥有超过1亿播放量、500万点赞、100万评论”“而同时,平台日活跃用户达1×××0万,月均观看时长达4000万小时,开播次数500万,累计观看用户总数超过3亿。这些数据也进一步佐证了企鹅电竞在近一年的发展成绩,其增长态势在业内也属于首屈一指。”此外,微信公众号“大电竞APP”、“游戏控研究所”、“企鹅生态”、“电子竞技”、“当贝市场”、“腾讯电竞”、“和平精英”、“游戏观察”等对“企鹅电竞”进行了报道。
QQ手游腾讯QGC主播(××××××)深先证字第2719号公证书对“企鹅电竞”在百度检索相关报道内容进行了公证,其中部分内容包括:百度百科发布的“企鹅电竞是腾讯旗下规模最大的移动电竞平台。其定位于电竞生态的‘连接器’,整合腾讯网、QQ手游、腾讯互娱团队资源,与QGC、TGA等职业电竞赛事深度合作,同时汇聚海量大牌游戏主播,集手游职业竞赛、互动视频直播、游戏礼包分享等功能于一身,为玩家用户提供一站式的次世代移动电竞体验(×××16年7月26日发布)”,腾讯游戏产业新闻发布的“×××15年以来,电子竞技行业蓬勃发展,相关数据显示:目前全球电竞活跃用户达3.92亿,同比增长超27%,认知用户超过11亿。×××16年电竞行业市场规模达8.92亿美元,同比增长36%,×××19年预计达12.3亿美元。作为中国最大的互联网公司,腾讯在电竞行业领域一直是领头者,拥有庞大而优质的资源。企鹅电竞也将践行腾讯‘连接一切’的理念,整合内外部的资源,从赛事举办、直播、内容、社区等领域出发,不断联动电竞产业链的各个环节,让赛事主办方、游戏厂商、玩家等多方均能受益,联合推动电竞生态圈的蓬勃发展。” 企鹅电竞的官方微博粉丝数量为504
219。
4.关于企鹅FM
(××××××)深先证字第2831号公证书对“企鹅FM”的公众号相关内容进行了公证。在该公证号中显示“企鹅FM”字样,账号主体为腾讯计算机公司,完成微信认证时间为×××15年3月×××日。其中部分内容载明:“企鹅FM是腾讯公司推出的推出的一款新潮网络电台APP应用。在这里你可以听连载小说、新闻吐槽、经典音乐、笑话段子、娱乐八卦、情感夜话、相声评述、亲子教育等海量音频内容”。企鹅FM”微信公众号的单篇文章阅读量最多为1065次,一般在300次左右。
(××××××)深先证字第2830号公证书对“企鹅FM”APP在OPPO手机软件商店下载安装过程及APP页面进行了公证(××××××年12月25日),APP名称显示“企鹅FM”字样。同时根据安装搜索界面显示,“企鹅FM”APP4248万次安装,“喜马拉雅”APP11.9亿次安装,“懒人听书”APP1.6亿次安装,“番茄免费小说”6658万次安装,开发者为腾讯科技(北京)有限公司。
(××××××)深前字第7176号公证书通过在微信中搜索特定文章的方式,对“企鹅FM”相关网络报道内容进行了公证,其中部分内容包括:微信公众号“深圳广电集团” 发布的“企鹅FM是腾讯旗下音频分享平台,国内领先的正版网络广播服务平台,拥有丰富的版权内容和海量用户资源,包含音乐、有声小说、历史和儿童等类别。其App上线3年来已迅速跻身业内第一阵容”;由中国信息无障碍产品联盟于×××18年11月发布的“可及”互联网产品信息无障碍排行榜显示,音频类iOS可及排行榜,文字版,供视障伙伴参考:第1名,企鹅FM,79.63分,音频类Android可及排行榜,文字版,供视障伙伴参考:第1名,企鹅FM,78.81分。此外,微信公众号“盲盲仁海”“中文在线”“叮咚智能音箱官方微信公众号”对“企鹅FM”相关新闻进行了报道。
企鹅FM的官方微博粉丝数量为144
731、贴吧关注量为4374。
5.关于腾讯企鹅辅导
(××××××)深先证字第2719号公证书对“企鹅辅导”在百度检索相关报道内容进行了公证,其中部分内容载明:百度百科显示“企鹅辅导是一款由腾讯推出的针对中小学生学习的辅导应用,学生可以在应用内参与名师的在线直播课程,与老师实时交流答疑,同时会有资料、习题配套内容帮助学生掌握相关知识”。此外,公证书对腾讯企鹅辅导官网的课程页面进行了公证。
(××××××)深先证字第2831号公证书对“腾讯企鹅辅导”的公众号相关内容进行了公证。在该公证号中显示“腾讯企鹅辅导”字样,截至公证日期××××××年3月10日,该微信公众号发布了6篇原创内容,账号主体为腾讯计算机公司,完成微信认证时间为×××16年8月30日。其中部分内容载明:“Tencent官方K12在线教育品牌,汇聚清北等985高校毕业名师,采用线上双师教学模式、1V1个性化辅导、AI黑科技,助你精准突破学科薄弱环节,高效提分。让学习变得更简单。”×××19年4月15日,“企鹅辅导”改名“腾讯企鹅辅导”。“腾讯企鹅辅导”微信公众号有6篇原创内容,阅读量显示为119次、4106次、2650次。
(××××××)深先证字第2830号公证书对“腾讯企鹅辅导”APP在OPPO手机软件商店下载安装过程及APP页面进行了公证(××××××年12月25日),APP名称显示“腾讯企鹅辅导”字样。同时根据安装搜索界面显示,“腾讯企鹅辅导”178万次安装,“学而思网校”5016万次安装,“作业帮直播课”2141万次安装,“作业帮”14.9亿次安装,“掌门1对1辅导”964万次安装,开发者为腾讯科技(北京)有限公司。“腾讯企鹅辅导”应用介绍载明:“腾讯企鹅辅导是一款由腾讯推出的针对中小学生学习的辅导应用,学生可以参与名师的在线直播课程,与老师实时交流答疑,同时会有资料、习题配套内容帮助学生更好的掌握相关知识。”
(××××××)深前字第010725号公证书通过复制特定网址进入所对应的网页后,对“企鹅辅导”相关网络报道内容进行了公证,其中部分内容包括:北国网发布的“企鹅辅导产品总监李修一透露,企鹅辅导已经服务了超过60万的学员,有近50%的学员来自于三四线城市。而随着在线教育用户持续增长,今年一季度,企鹅辅导用户同比猛增近5倍(×××19年4月23日发布)”。此外,凤凰网、教育界面网、腾讯网、广电网、环球网、央广网、网易教育网等网站对“企鹅辅导”进行了报道,发布时间多集中在×××19年12月前后。
(××××××)深前字第7178号公证书通过在微信中搜索特定文章的方式,对“企鹅辅导”相关网络报道内容进行了公证,其中部分内容包括:公众号“腾讯企鹅辅导学生会”发布的“腾讯企鹅辅导作为中国有影响力的中小学网校品牌,受邀出席×××19中国教育盛典。在广大网友、知名媒体与权威专家的共同见证下,腾讯企鹅辅导从众多在线教育产品中脱颖而出,荣获
×××19年度品牌影响力在线教育机构(×××19年12月3日发布)”“×××19 年第一季度,企鹅辅导招生人数实现超过 5 倍的增长,企鹅辅导于在线教育行业持续发展的背景下获得用户的广泛认可(×××19年12月16日发布)”。此外,公众号“首席观察团”“深圳少年派”对“企鹅辅导”进行了报道。
6.关于企鹅号
(××××××)深先证字第2719号公证书对“企鹅号”在百度检索相关报道内容进行了公证,其中部分内容载明:百度百科显示“企鹅号是腾讯旗下的一站式内容创作运营平台,也是腾讯‘大内容’生态的重要入口”“企鹅号是腾讯旗下的一站式内容创作运营平台,致力于帮助媒体、自媒体、企业、机构获得更多曝光与关注,持续扩大品牌影响力和商业变现能力,扶植优质内容生产者做大做强,建立合理、健康、安全的内容生态体系”“企鹅媒体平台是×××16年3月1日正式推出,腾讯将提供四个方面的能力。即开发全网流量、开放内容生产能力、开放用户连接、开放商业变现能力”,搜狐网用户“腾讯开放平台”发布的“自去年升级版企鹅号全新亮相并发布‘百亿计划’扶持创作者以来,企鹅号不断进化,在流量补贴、版权保护、弘扬正能量价值观等方面成绩喜人。截止目前,企鹅号平台已经吸引超过250万企鹅号创作者入驻,日流量增长超过300%,诞生了1000多位年收入过百万的创作者,其中最高单月收入甚至可达3000万以上。企鹅号持续完善版权保护系统,自去年成立版权联盟以来,目前成员已达到100万,版权联盟内容量实现×××00万,全网监测侵权量完成1500万,成功维权量已达500万(×××18年11月2日发布)”。
(××××××)深前字第010379号公证书通过复制特定网址进入所对应的网页后,对“企鹅号”相关网络报道内容进行了公证,其中部分内容包括:猎云网发布的“目前,企业号平台共计逾250万创作者入驻,日流量增长超过300%,诞生了千余位年收入过百万的创作者。同时,企鹅号在完善版权保护系统方面也取得了不错的成就。据悉,自去年成立版权联盟以来,目前其成员已达到100万,版权联盟内容量实现×××00万,全网监测侵权量完成1500万,成功维权量已达500万(×××18年11月1日发布)”。此外,36氪、人民网、青岛新闻网、第一财经、凤凰网科技等网站对“企鹅号”进行了报道。
(××××××)深前字第7175号公证书通过在微信中搜索特定文章的方式,对“企鹅号”相关网络报道内容进行了公证,其中部分内容包括:公众号“新榜”发布的“报告提供的数据显示,×××18年,企鹅号全年保护原创作品5500万篇,监测系统发现全网侵权次数×××00万次,平台自动发起维权并成功下架作品超过600万次,发展版权合伙人达到100万人”“×××18年,企鹅号平台每日对×××0万条版权内容进行实时保护,扫描全网内容上亿次,由企鹅号内容创作者新发起的‘一键维权’超过上万次。在×××18年十大维权先锋作者中,单一作者维权次数最高达到了2万次,排名靠前的作者维权次数均超过5000次,包括新京报、海外网、梨视频等是维权的先行者,有效保护了自身作品的版权”,上述文章数据来源于企鹅号对外发布的《×××18年版权保护年度报告》。公众号“腾讯全球数字生态大会”发布的“截止目前,企鹅号平台已经吸引超过250万企鹅号创作者入驻,日流量增长超过300%,诞生了1000多位年收入过百万的创作者,其中最高单月收入甚至可达3000万以上(×××18年11月1日发布)”。此外,公众号“倪卫涛频道”“腾讯内容开放平台”“路北”“娱乐资本论”“俊世太保”等对“企鹅号”相关内容进行了报道。
7.关于企鹅优品
(××××××)深先证字第2719号公证书对“企鹅优品”在百度检索相关报道内容进行了公证,其中部分内容载明:百度百科显示“企鹅优品是一个聚合优质产品的内容传播体验平台,通过打造优质内容生态,传承中华文明,发扬匠人精神,连接公益实践,助力互联网+旅游及精准扶贫。”
(××××××)深前字第7179号公证书通过在微信中搜索特定文章的方式,对“企鹅优品”相关网络报道内容进行了公证,其中部分内容包括:公众号“企鹅优品”发布的“×××17年6月7日下午,腾讯公司旗下创新公益项目‘企鹅优品’在京举办‘×××17优+开放计划主题沙龙’,一并发布企鹅优品开放计划并发起‘优品体验师’招募令,希望在这个呼唤匠心、中国智造的时代,借助互联网与科技的力量,用新的技术优势去传播优秀的中华文化,发掘和打造具有中国特色的风物、特产,独特匠心的老字号、非遗以及背后的人和故事,守护我们的根,建立属于我们自己的文化自信”。此外,公众号“烽火文创”“天朗青清”对“企鹅优品”相关活动等进行了报道。
(二)关于“QQ”“腾讯”“企鹅”在期刊中的部分报道
(××××××)深前字第010135号、(××××××)深前字第7165号公证书通过复制特定网址进入所对应的网页后,对有关“QQ”“腾讯”“企鹅”的网络报道内容进行了公证,其中部分内容载明:
1.《18年后,QQ企鹅终于出道了》:“腾讯近日发布了三季报,截止到9月底前,腾讯总收入略超652亿元,比去年增长61%……最早的QQ企鹅是黑白颜色,小眼睛,细长细长,要做成储蓄罐的话,很难站稳。所以制作公司就擅自做主将QQ做成了稍微胖胖的样子,还自作主张增加了额一条围巾。”(《经济观察报》×××17年11月27日)
2.《QQ×××岁:企鹅“大哥”大了》:“×××19年时QQ上线×××年,在很长时间里,QQ等于腾讯,腾讯就是QQ。在决定腾讯命运的很多决定性时刻,QQ起到了关键作用。”(《中国企业家杂志》××××××年1月7日)
3.《腾讯注册6家电商和金融公司 企鹅迎接互联网金融时代》。(中国电子网
×××13年12月12日)
4.《腾讯出鼠年盲盒了,鹅厂又“不务正业”了》:“一说到腾讯,可能最直接联想到的就是企鹅,毕竟鹅厂不是白叫的。”(数英DIGITAL网×××19年11月25日)
5.《企鹅也拿地!看看腾讯的房地产王国》:“大家都认识那只肥嘟嘟的IT小企鹅嘛?”“基于QQ庞大的客户群,它的主人马化腾旗下腾讯开发了包括QQ、微信等在内一系列产品……如此庞大的企鹅帝国……腾讯控股有限公司以1.8亿美元购买易居中国旗下的乐居控股有限公司15%股权,同时腾讯还在乐居公开招股时再额外认购股份,以保持摊薄后维持15%股权”。(上海乐居×××14年6月24日)
6.《壕!企鹅帝国腾讯×××18年投资清单:平均每月投资13.6家公司》。(网贷之家×××19年1月15日)
7.《长知识|没想到你是这样的企鹅》:“腾讯—这家因为企鹅形象被人亲切的成为‘鹅厂’的公司。”(中国人民大学研究生会×××17年11月19日)
8.《腾讯往事:几次差点死去的企鹅》:“企鹅也得以从此更加深入人心并最终成为腾讯的吉祥物、代名词。”
(三)《国家图书馆检索报告》中的部分检索内容
《国家图书馆检索报告》(报告编号:××××××-NLC-ZTZM-00336)显示,以“腾讯and企鹅”为检索词,检索年限为×××00年1月1日至××××××年4月27日,在慧科中文报纸数据库及标题及内文字段检索,检出报纸文献6755篇,在中国学术期刊网络出版总库全文字段检索,检出期刊文献3958篇。
《国家图书馆检索报告》(报告编号:××××××-NLC-GCZM-00103)。其中摘印出带有“企鹅”字样的期刊、媒体报道共计362篇。部分内容为:
1.《腾讯企鹅新媒体学院公开课冰城开讲与哈报集团成立手机记者实训基地挂牌》:“为培养新媒体内容生产、运营人才,促进区域数字内容产业健康发展,昨天,由市委网信办、腾讯新闻主办,市互联网业联合会、哈尔滨企鹅新媒体学院承办,哈尔滨新闻网协办的‘×××19腾讯企鹅新媒体学院公开课哈尔滨站暨哈尔滨市优质政务、媒体企鹅号颁奖活动’在哈举行。腾讯(哈尔滨)企鹅新媒体学院与哈尔滨新闻网共同成立的手机记者实训基地同时落成。”(《新晚报(数字报)》×××19年12月5日》)
2.《5W模式下的民营企业自制体育赛事IP的传播分析——以腾讯体育×××17“超级企鹅篮球名人赛”为例》:“×××17‘超级企鹅篮球名人赛’在赛事传播上充分利用全网联播和台网互动,多元化的播出渠道覆盖更多更广泛的粉丝受众。北京、上海、广东、深圳、杭州、成都等地方电视台进行现场转播,企鹅、映客、斗鱼、虎牙、熊猫、龙珠等互联主流直播平台进行了赛事直播,线上传播的总播放量达到4877万。共有72家媒体报道,×××4篇文章宣传,覆盖1.55亿人次,《人民日报》进行大版面报道。正赛当天进行8小时不间断直播,设置红毯环节,嘉宾访谈互动。×××17‘超级企鹅篮球名人赛’共产出视频326条,相较于×××16‘超级企鹅篮球名人赛’增长169%;累计点播播放量达到1455万,同比增长167%;累计点播实时用户访问量达到3828万,同比增长171%;正赛日点播实时用户访问量达到1049万,同比增长164%。×××17‘超级企鹅篮球名人赛’共获得超过1.3亿的广告总曝光量。×××17‘超级企鹅篮球名人赛’与滴滴《出租车来了》进行内容深度合作,获得27 344 772次总曝光,其中微博获得6 457 000次曝光,微信和支付宝获得559 956次曝光,视频平台获得127 268次曝光,端内曝光××××××0
548次。×××17‘超级企鹅篮球名人赛’在滴滴APP上也进行了资源推广,在公告图上获得2 600 548次页面浏览量,行程Banner上获得超过960万次页面浏览量,在客户端推送拥有超过800万次人群触达。在赛事组织上,现场观众超过12 000人,上座率高达90%。#超级企鹅篮球名人赛#话题阅读量达到8.2亿,正赛日直播播放量达到503万,相较于×××16年首届‘超级企鹅篮球名人赛’播放量增幅105%,周末两天直播累积播放量达到550万。正赛日独立访问用户量达到1600万,相较于×××16年首届‘超级企鹅篮球名人赛’独立访问用户量增幅30%。通过跨平台赛事直播,腾讯网独立访问用户量达到1600万,视频总直播独立访问用户量(含外部平台)达到5064万,直播播放量达3017万,人均时长达30.5分钟。通过腾讯旗下的QQ空间、NOW直播和熊猫TV的比赛全程直播,总观看人数达108.1万,喜欢人数为33万,广告曝光量达5000万,最高时在线人数为384万。”(《新闻研究导刊》×××19年8月)
3.《中国网络直播产业市场结构、行为及绩效分析》:“根据比达咨询发布的《×××19年第1季度中国移动直播市场研究报告》显示,作为腾讯旗下规模最大的移动电竞综合平台,背靠腾讯内部丰富的用户资源渠道及赛事IP,挖掘和汇聚行业内明星主播和头部资源,企鹅电竞从成立之初就发展迅猛。在报告中企鹅电竞也以1176万人的月活跃数位列第三,在同月的中国主要游戏直播App用户满意度调查中,企鹅电竞拔得头筹。纵观游戏直播市场,头部化明显,斗鱼、虎牙、企鹅电竞三雄争霸,相比较而言,余下平台呈现下降势头。”(《新闻与写作》×××19年第7期)
4.《腾讯构筑内容护城河“企鹅帝国”的敌人是今日头条?》:“未来腾讯内容将是‘两条腿’走路,一个是综合平台,另一个是垂直向内容。而无论哪种内容,都将通过企鹅号来实现链接,腾讯用企鹅号统一引入合作伙伴,打通MCN、主播和腾讯的关系。”(《每日经济新闻》×××18年11月12日)
5.《现象级的<无问西东>不可复制?但是,好的电影永远可以复制!———企鹅影视相伴<无问西东>的这四年》:“企鹅影视副总裁常斌刚刚从《无问西东》的密集路演中抽身出来。而这部由常斌担任总制片入的话题电影,上映十日,已经取得4.2亿元票房,上座率更是领跑一众新老对手。与票房同步飘红的,还有豆瓣(7.4分)、时光网(7.0分)和猫眼(8.6分),从去年12月的贺岁档至今,能有如此高口碑的华语片,只有冯小刚的《芳华》。作为企鹅影视主控的第一部电影,《无问西东》有如此成绩,回看文首,常斌所言不虚。”(《南方都市报(全国版)》×××18年1月22日)
6.《“鹅厂”开工马化腾派利是为见“男神”有员工昨日凌晨开始排队》:“昨日是农历正月初八,也是知名的‘鹅厂’腾讯开工的日子。每年这天,腾讯都会用一种特别的方式迎接新年,这就是让所有员工瞬间告别假期综合症的独家秘方一一派发开工利是。‘鹅厂’员工从凌晨就开始排队,有不少员工反映,几乎排了三小时的队终于成功拿到‘小马哥’的红包。”(《深圳商报》×××17年2月5日)
7.《自制剧制作、台网联动播出、衍生品及相关游戏开发、艺人经纪一个都不能少企鹅影视以IPH通全产业链》:“9月1日,由企鹅影视出品的热门奇幻剧《九州天空城》,以超过16亿的播放量和44.9亿的微博话题阅读量收官。9月5日,在企鹅影视从出品剧媒体沟通会上,企鹅影视副总裁韩志杰和企鹅影视自制剧业务部总经理方芳,分享了成功打造自制剧《重生之名流巨星》、《九州天空城》的幕后秘籍。目前,企鹅影视公布的IP己增至30多个,衍生品和艺人经纪均在推广计划中,对自制剧的全产业链开发步步深入。《如果蜗牛有爱情》和《鬼吹灯之精绝古城》两大IP剧,也将于今年10月、12月开播。回顾今年的两部自制剧《重生之名流巨星》和《九州天空城)),企鹅影视收获颇丰:前者在社交网络上引爆话题,同时捧红了演员徐海乔。后者截至大结局,播放量超过16亿,微博话题阅读量高达44.9亿。”(《新京报》×××16年9月9日)
8.《腾讯企鹅TV实现“三个亿”的突破》:“近日,企鹅TV在北京召开‘大娱乐家’×××16媒体品鉴会。会上腾讯视频客厅产品部助理总经理梁智邦透露,得益于海量内容、畅爽体验、共赢生态与大屏商业化等多个方面的积累了,目前腾讯通过企鹅TV实施的OTT战略已初显成效。×××16年企鹅TV完成‘三个亿’的突破,即累计用户数、广告收入、会员收入均突1亿大关。根据腾讯内部数据截至11月30日,企鹅TV累计终端激活量己经突破1亿,如果以一个终端对应一个家庭来计算,相当于目前4.3亿个中国家庭中己有近1/4的家庭观看过企鹅TV,按一户平均3.02人计算,企鹅TV覆盖的人数超过3亿。”(《环球时报》×××16年12月23日)
9.《企鹅的阳谋:腾讯为何投资知乎?》,其中全文介绍了“腾讯”。(《21世纪经济报道》×××15年11月6日)
10.《×××15腾讯娱乐白皮书发布,70后爱谁,90后“恨”谁;黄晓明、白百何、李晨、王凯“人气”何来?联手企鹅影业,“靖王”探案谈恋爱》:“侯鸿亮首次正式对外宣布,由企鹅影业和东阳正午阳光影视有限公司联手打造的网剧《如果蜗牛有爱情》,将由王凯担任男主角季白。《如果蜗年有爱情》改编自晋江新一代言情天后丁墨的同名小说,延续丁墨一贯的‘甜宠悬爱’风格。作为企鹅影业×××16年的精品剧,除侯鸿亮亲自挂帅任制片人外,将由《战长沙》导演张开宙执镜,赵烁担任编剧。互联网深入电影产业,×××15年参与出品54部,其中企鹅影视参与出品的有14部,还有4部待上映,票房高达67.29亿,排行第一。”(《新京报》×××15年12月24日)
11.《腾讯企鹅影业来了》:“9月11日,腾讯在京举行发布会,正式宣布成立企鹅影业。腾讯公司副总裁孙忠怀表示:企鹅影业将在网络剧、电影投资、艺人经纪三大核心业务上发力。其中网络剧和电影业务方面的战略布局同时公布。电影方面,企鹅影业计划每年参与10-15部影片的投资:网络剧方面,则一次性宣布了8部顶级自制网络剧计划,其中《鬼吹灯》备受关注。×××15年,企鹅影业参与出品的《捉妖记》,累计获得超过24亿票房,创造多项电影纪录。除《捉妖记》之外,还参与投资和联合出品了《天将雄师》《钟馗伏魔》《失孤》《栀子花开》等10多部电影,截至目前,这些影片的累计票房已经超过45亿,比×××08年中国电影的总票房(43.41亿)还要多。”(《滕州旧报》×××15年9月15日)
12.《企鹅帝国升空:腾讯投资美国“低成本”太空旅行公司》,其中全文介绍了“腾讯”。(《东方早报》×××14年11月15日)
13.《4.48亿美元,企鹅搜狗在一起腾讯入股搜狗搅局国内搜索引擎市场》:“昨天,搜狗宣布腾讯向其注资4.48亿美元,后者取得其36.5%的股份,这场耗时多月的‘卖身’案终画下句点。融入企鹅基因后,未来的新搜狗会是何等模样?”(《新闻晚报》×××13年9月17日)
14.关于《互联网周刊》刊登的排名信息:
×××17中国APP分类排行榜:×××17上半年度移动电台APP,企鹅FM排名第5;×××17上半年度游戏直播APP,企鹅电竞排名第8。
×××17年度APP分类排行榜:×××17年度移动电台APP,企鹅FM排名第4;×××17年度游戏直播APP,企鹅电竞排名第7。
×××18上半年度APP分类排行:×××18上半年度移动电台APP,企鹅FM排名第4;×××18上半年游戏直播APP,企鹅电竞排名第5。
×××18年度APP分类排行榜:×××18年度游戏直播APP,企鹅电竞排名第5;×××18体育资讯APP,企鹅体育排名第9。
×××18中国数字娱乐服务平台分类排行榜:×××18移动电台TOP15,企鹅FM排名第5。
×××18年中国直播企业排行榜:企鹅电竞排名第9,企鹅直播排名第26。
×××19上半年度APP分类排行:×××19上半年度游戏直播APP,企鹅电竞排名第4;×××19上半年度体育资讯APP,企鹅体育排名第9。
×××19中国直播企业排行榜:×××19中国直播企业排行榜,企鹅直播排名16,企鹅电竞排名24。
(四)腾讯公司关于涉案商标在核定使用服务上使用情况的陈述
涉案商标核定使用在第41类服务上,包括提供在线录像(非下载)、玩具出租、游戏器具出租、娱乐、除广告片外的影视制作、在计算机网络上提供在线游戏、教育信息、组织教育或娱乐竞赛、提供在线音乐(非下载)服务。庭审中,腾讯公司主张“提供在线录像(非下载)”“娱乐”服务体现在“企鹅体育”“企鹅直播”平台上,“除广告片外的影视制作”服务体现在“企鹅影视”平台上,“组织教育或娱乐竞赛”服务体现在“企鹅电竞”“企鹅辅导”平台上,“在计算机网络上提供在线游戏”服务体现在“企鹅电竞”平台上,“教育信息”服务体现在“企鹅辅导”平台上,“提供在线音乐(非下载)服务”体现在“企鹅FM”平台上。
(五)在先判决的认定
深圳市罗湖区人民法院(×××06)深罗法民二初字第816号民事判决认定注册在38类服务上的第1955912号“”商标、第1962825号“”商标为驰名商标。
庭审中,腾讯公司在回答法庭就“腾讯”字号知名度有何依据的询问时称,其“腾讯”字号具有较高的知名度是众所周知的事实,本案证明知名度的证据主要体现在山东省济南市中级人民法院(×××18)鲁01民初2104号民事判决中。该判决查明:“×××17年腾讯软件‘微信’的月活跃用户近10亿,占有庞大的市场份额、销售区域遍及全国各地。根据原告腾讯科技公司×××14年-×××17年的企业年报显示,×××14年收入为78 932 000
000(柒佰捌拾玖亿叁仟贰佰万)元,利润为48 059 000 000(肆佰捌拾亿伍仟玖佰万)元;×××15年收入为102 863 000 000(壹仟零贰拾捌亿陆仟叁佰万)元,利润为61 232 000 000(陆佰壹拾贰亿叁仟贰佰万)元;×××16年收入为151 938 000 000(壹仟伍佰壹拾玖亿叁仟捌佰万)元,利润为84 499 000 000(捌佰肆拾肆亿玖仟玖佰万)元;×××17年收入为237 760 000 000(贰仟叁佰柒拾柒亿陆仟万)元,利润为116 925 000 000(壹仟壹佰陆拾玖亿贰仟伍佰万)元。×××14-×××17年原告收入稳步增长已达到千亿量级。×××12年以来,原告腾讯科技公司为了宣传推广涉案商标(注:第1962827号“腾讯”商标)通讯服务软件与多家媒体签订广告合同,在户外媒体(北京、上海、广州、重庆、武汉、西安、宁波、济南、青岛)机场等地设立独立式刷屏,在北京、上海、深圳、广州等多家地区的影院影厅冠名,在中央电视台独家冠名CCTV春晚独家新媒体互动合作伙伴项目,在北京人民广播电台、电影《滚蛋吧肿瘤君》上做商业推广。原告通过制作宣传节目、知名节目冠名、电视广告、电台广告、电影映前广告、户外平面媒体、电影植入等各种方式对‘腾讯’品牌通讯软件进行宣传,宣传程度高,密度大,覆盖了全国各个地区,总计投入了巨额广告宣传费用。此外原告还通过土豆网、优酷网等网络渠道宣传腾讯QQ软件,通过期刊等平面媒体对‘腾讯’商标进行了大量的宣传、推广。×××05年以来,腾讯科技公司先后取得多种社会荣誉,包括:‘×××05中国年度传播大奖’之‘年度网络’奖项;×××05-×××06中国广告风云榜的‘中国最有价值一百强’;×××05-×××06年度中国最具影响力的媒体机构100强;×××08年中国十大慈善企业;×××09年腾讯计算机当选十大中国著作权人;×××10年腾讯公司获得专利金奖;×××11年获得‘商标创新奖’;×××13年获中国慈善领域最高政府奖;×××14年获中国互联网年度最佳雇主;×××15年腾讯上榜中国企业国际传播力并排名第三,×××16年腾讯获得世界品牌500强,×××17年腾讯上榜中国大陆创新企业百强榜单,×××14年-×××18年连续5年被评为中国互联网企业100强。‘腾讯’品牌也获得诸多荣誉,包括:涉案商标在×××07年、×××13年、×××16年被认定为广东省著名商标;×××13年‘腾讯’获广东省全国名牌,‘腾讯’登上×××15年胡润品牌榜,排名信息服务品牌第一;《大公报》文章:《腾讯超国企成最具价值品牌》,报道‘腾讯’已成中国最具价值品牌;‘腾讯’登上Interbrand×××14、×××15年最佳中国品牌价值排行榜,皆位列第一;深圳晚报×××15年5月30日新闻报道《×××15最佳中国品牌价值排行榜》,‘腾讯’位列第一;×××17年中国最佳品牌排行榜显示‘腾讯’品牌价值达两千亿;×××14年-×××17年连续四年腾讯上榜世界品牌500强。”该判决认定:腾讯科技公司第1962827号“腾讯”商标在信息传送、电话通讯等第38类服务上构成驰名商标;腾讯科技公司享有“腾讯”企业字号权,该案被告山东腾讯文化传媒有限公司于×××16年9月6日成立,成立时间明显晚于腾讯科技公司,其使用“腾讯”企业字号足以误导相关公众将该公司及其提供的广告设计服务与腾讯科技公司发生混淆、误认,构成不正当竞争。
三、腾讯公司主张的远速修公司及点动公司的侵权行为
(一)远速修公司使用“”“企鹅快保”“腾迅”的事实
根据国家企业信用信息公示系统《企业信用信息公示报告》显示,远速修公司成立于×××19年6月28日,原名为“腾迅(天津)汽车科技有限公司”,××××××年5月29日更名为现名称,即远速修公司。其主营业务为汽车维修技术、润滑油技术、发动机清洁技术、计算机软硬件及网络技术的研发、咨询、转让、服务等。
“腾迅(天津)汽车科技有限公司”于×××19年7月30日申请注册第40025384号“”商标和第40012494“企鹅快保”商标,注册公告日期为××××××年3月28日,核定使用在第4类润滑油、润滑脂、重油、燃料、汽油、煤、石蜡、蜡烛、除尘制剂、电等商品上。
(××××××)深先证字第7173号公证书载明,公证人员于××××××年3月28日通过百度搜索“腾迅(天津)汽车科技有限公司招聘信息”,点击“腾迅(天津)汽车科技有限公司-智联招聘”进入相关网页浏览,招聘信息中显示公司地址为北京市东城区东四十条甲22号1号楼B8×××。
(××××××)深先证字第004185号公证书载明,公证人员于××××××年1月14日在百度搜索“企鹅快保”“企鹅车保”,显示页面内容有“腾迅汽车科技的‘企鹅快保’项目到底是什么?百度知道”“企鹅快保,商用汽车上门保养的引领者-汽车保养”“企鹅快保项目在我县启动-时政要闻-清徐新闻-醋都网”等。其中,“企鹅快保,商用汽车上门保养的引领者”一文中载明:“企鹅快保隶属于腾迅(天津)汽车科技有限公司,是国内大型连锁商用车上门保养服务机构……”“企鹅快保项目在我县启动”一文中载明:“(×××19年)11月23日上午,由腾讯(天津)汽车科技有限公司举办的企鹅快保项目推介会在我县举行。企鹅快保项目结合互联网及5G技术,填补移动式商用车后市场的市场空白,结合线上预约及线下服务,为商用车提供更加便利和快捷的汽车……”在“腾迅(天津)汽车科技有限公司公司”官方网站“公司简介”页面载明:“企鹅快保-隶属于腾迅(天津)汽车科技有限公司,是国内大型连锁商用车上门保养服务机构”,其中显示了“”标识。
(××××××)深先证字第004190号公证书载明,公证人员于××××××年1月14日对“QE快保”的公众号相关内容进行了公证。在该公众号头像为“”标识,账号主体为“腾迅(天津)汽车科技有限公司”,完成微信认证时间为×××19年10月22日。其中部分内容载明:“不忘初心砥砺前行××××××腾迅‘企鹅快保’河北推介会盛世启动”“××××××腾迅‘企鹅快保’山西推介会圆满成功”,在该推介会中的一张图片显示“单日保养台次4-5次”。“叮咚!您的××××××年卡客车保养旺运指南来了!”一文中作者为“腾迅人”。在公众号所展示的推介会图片、维修人员制服图片、维修车辆图片中,显示了“”标识及“企鹅快保”文字。公众号中显示,“总部地址:北京市东城区东四十条甲22号1号楼B座8××× 官方网站:www.qiekuaibao.com 服务热线:400-0555-950”。其中,在“企鹅快保全国服务热线”“联系商家”部分,显示了北京市、大同市、衡水市等×××个城市。
(××××××)深前字第7172号公证书通过在微信中搜索特定文章的方式,对相关网络报道内容进行了公证,其中在“凝心凝力共筑梦不负韶华奏华章河北省河南省商会周口分会×××19总结表彰暨××××××新春年会隆重召开”一文中载明“腾迅(天津)汽车科技有限公司,总经理王铁军先生分享企鹅快保产品”,同时附有产品推介图片。
(××××××)深先证字第2829号公证书对“企鹅快保Boss”APP在苹果手机APP Store的下载安装过程及APP页面进行了公证(××××××年2月25日),APP标识为 “”及名称为“企鹅快保Boss”,APP的开发者和供应商为“Diandong
Hulian(Beijing)Technology Co.Ltd.”,版权所有者为“腾迅(天津)汽车科技有限公司”。
(二)点动公司签约及开发软件的事实
×××19年8月23日,“腾迅(天津)汽车科技有限公司”(委托方、甲方)与点动公司(研究开发人、乙方)签订《技术开发合同》,约定:乙方同意为甲方的车辆上门保养系统开发进行软件技术开发,履行期限自×××19年8月23日至××××××年8月22日。合同附件为《工作说明书-WBS车辆上门保养系统开发》。点动公司认可为远速修公司开发“企鹅快保Boss”APP及“QE快保”公众号软件的事实,但认为“标识”及“企鹅快保”文字系远速修公司提供,点动公司并未参与涉嫌侵权内容的设计制作,同时提交了其技术人员与远速修公司项目负责人的微信聊天记录,以证明“”及“企鹅快保”文字系远速修公司提供。
(××××××)深先证字第6700号公证书及国家企业信用信息公示系统《企业信用信息公示报告》载明,点动公司经营范围包括技术开发、应用软件服务、软件开发等。
(三)被诉侵权行为持续的时间
www.qiekuaibao.com庭审中,远速修公司主张除其公司名称已经于××××××年5月29日由“腾迅(天津)汽车科技有限公司”更名为现名称外,其“QE快保”公众号、“企鹅快保Boss”APP、“www.qiekuaibao.com”官方网站均已经在本案诉讼开始后停止运行。经腾讯公司当庭核验,确认上述网站、公众号、APP已经停止使用,但认为注销时间不确定,不排除远速修公司更改名称的可能性。同时,腾讯公司认为远速修公司自其成立之时即开始了侵权行为。
四、损害赔偿依据
(××××××)深前证字第031259号公证书对《汽车后市场系列报告|维修保养:量变到质变破茧重生》《万亿商用车后市场整合之风吹来,投资机构该如何掘金?|彬复研究》《×××19年中国商用车维修白皮书》进行了公证。其中,《汽车后市场系列报告|维修保养:量变到质变破茧重生》一文中载明:“在汽车后服务市场中,维修和钣金喷漆等业务利润率高,利润率可达50%至60%。”《万亿商用车后市场整合之风吹来,投资机构该如何掘金?|彬复研究》一文中载明:“国内商用车保有量约3000万辆维保市场规模超6000亿。”《×××19年中国商用车维修白皮书》一文中载明:×××19年单店月均业务量为27.9次,×××19年行业维修总次数为1.81亿台次。腾讯公司主张远速修公司获利数额的计算方式为:每辆车单次维修费用为6000亿/1.81亿=3314.92元,每个店铺每天维修次数为4-5次。远速修公司系×××19年6月成立,其服务覆盖16个城市,每个城市设立一个单店,远速修公司在×××19年6月至××××××年5月共计12个月的获利:3314.92×4×30×12×16×60% ≈4600万元。
××××××年4月9日,腾讯科技公司(甲方)与北京安杰律师事务所(乙方)签订《民事委托代理合同》,约定腾讯科技公司委托北京安杰律师事务所处理“甲方与腾迅(天津)汽车科技有限公司侵害第14425464号‘企鹅’商标权及不正当竞争一案”的诉讼程序(包括一审、二审、执行),一审基础律师费为15万元,甲方应于合同签订且收到乙方发票之日起45日内支付。××××××年4月10日,北京安杰律师事务所向腾讯科技公司开出2张服务名称为“*法律咨询*律师费”的发票,共计15万元。
××××××年5月14日、5月28日,国家图书馆向腾讯科技公司开出2张服务名称为“*现代服务*检索费”的发票,共计12 635元。
××××××年2月28日、3月27日、4月1日、4月9日、4月10日、4月15日、5月5日、5月11日广东省深圳市前海公证处、广东省深圳市先行公证处向腾讯科技公司开出26张服务名称为“*鉴证咨询服务*公证服务”“*鉴证咨询服务*公证费”“*鉴证咨询服务*打印费”的发票,共计83 225元。
××××××年5月18日,北京一路向上力图文设计室向腾讯科技公司开出1张服务名称为“*印刷品打印*装订费”的发票,计3551.4元。
五、其他相关事实
(一)“腾迅(天津)汽车科技有限公司”于×××19年6月28日经中国(天津)自由贸易试验区市场监督管理局核准注册成立,经营范围包括汽车维修技术、润滑油技术、发动机清洁技术、计算机软硬件及网络技术研发、咨询、转让、服务,汽车及配件、润滑油的销售等。××××××年5月29日变更为现名称,即远速修公司。
(二)北京天下一信会计师事务所于××××××年6月10日出具“京天下专审字[××××××]101号”《审计报告》,其中在“远速修(天津)汽车科技有限公司×××19年8月至××××××年5月财务报表附注”中显示,远速修公司在×××19年8月-12月的经营活动产生的现金流量净额为-3 305 859.38元,在××××××年1月-5月的经营活动产生的现金流量净额为-587
892.22元。
(三)腾讯公司在多类别商品、服务上注册了1万余件商标,其中部分包括:
1.腾讯科技公司于×××17年8月4日申请注册第2570×××51号“企鹅影视”商标,注册公告日期为××××××年3月21日,核定使用在第41类通过视频点播传输提供电影(不可下载)、娱乐信息、除广告片外的影片制作、电影放映、电视文娱节目、在计算机网络上提供在线游戏、视频制作、通过视频点播传输提供电视节目(不可下载)、电视片制作等服务上。
2.腾讯科技公司于×××16年1月8日申请注册第18834445号“企鹅号”商标,注册公告日期为×××17年6月7日,核定使用在第41类教育、组织教育或娱乐竞赛、流动图书馆、除广告外的影片制作、文稿撰写、提供在线录像(非下载)、娱乐消遣信息、新闻记者服务等服务上。
3.腾讯科技公司于×××15年4月29日申请注册第16841462号“腾讯企鹅FM”商标,注册公告日期为×××16年6月28日,核定使用在