当事人信息
公诉机关山西省交口县人民检察院。
被告人冯×，专科文化，户籍所在地山西省临县。
辩护人任×，山西有德律师事务所 律师。
审理经过 交口县人民检察院以交检一部刑诉（2021）1号起诉书指控被告人冯×犯开设赌场罪，于2021年1月7日向本院提起公诉。本院依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。交口县人民检察院指派检察员郭×、李×出庭支持公诉。被告人冯×及其辩护人任×到庭参加诉讼。现已审理终结。
请求情况 交口县人民检察院指控，被告人冯×于2019年5月成为“欢聚麻将”赌博平台代理，ID号是468855，发展玩家20名，并接受投注，在该平台抽头盈利3024.1元。于2019年6月份成为“承星棋牌”赌博平台的代理，ID号是502336，发展玩家10名，并接受投注，在该平台抽头盈利1344.5元。综上，抽头渔利共计4363.6元。庭审中，公诉机关按照鉴定意见将起诉书中的抽头渔利数额变更为11807.441。
公诉机关认为，被告人冯×在赌博网站上担任代理，接收投注，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百零三条之规定，应当以开设赌场罪追究其刑事责任，建议判处被告人冯×有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金3000元，并当庭提供了量刑建议书、认罪认罚具结书等相关证据材料，提请本院依法判处。
被告辩称 被告人冯×对起诉书指控的事实予以认可。其辩护人对公诉机关指控的罪名无异议，起诉书指控的数额认可，鉴定意见书的数额不认可。量刑方面，被告人自愿认罪认罚；系初犯、偶犯，无前科，社会危害性不大；有悔罪表现，已将起诉书上的数额退缴，当庭愿意缴纳罚金，综上，建议从轻处罚，适用缓刑。
本院查明 经审理查明，被告人冯×于2019年使用ID号468855在“欢聚麻将”，使用ID号468855、502336在“承星棋牌”赌博平台担任代理，发展玩家并接受投注，ID号502336在“承星棋牌”抽头盈利1344.5元。经鉴定，冯×使用ID号468855在“欢聚棋牌”、“承星棋牌”数据库中提取总数为104629.41，折合人民币总数为10462.941元。综上，被告人冯×非法所得数额为11807.441元。被告人冯×已退缴全部非法所得。
上述事实，有经公诉机关提交法庭，并经法庭质证的下列证据予以证实，本院予以确认。
（一）书证
1.户籍信息及前科劣迹调查表
证明，被告人冯×的基本身份信息且无前科。
2.受案登记表、立案决定书
证明，该案的受案、立案情况。
3.扣押决定书、扣押清单
证明，被告人冯×退回非法所得4368.6元。
4.后台数据汇总
证明，侦查机关汇总的ID号468855、ID号502336游戏账号盈利情况。
（二）被告人冯×供述与辩解
证明，承星棋牌、欢聚麻将、君子棋牌三个APP都是用来赌博的，承星棋牌是从欢聚麻将迁移过来的，其实就是换了个名字。君子棋牌也是和那俩个一样，都是换了个名字，里面用来赌博的界面都一样。这三个APP中都有麻将、炸金花（也叫爬山）、斗牛的赌博界面，我只记得炸金花在君子棋牌中叫君子拼三张。我在承星棋牌APP中担任代理，自己也在里面赌博，在欢聚麻将APP中和刘杰、刘源源、刘候源合伙在里面赌博，在君子棋牌APP中和刘旭峰合伙赌博过（我占股20%，输赢都按占比分钱，差不多盈利2000多元）。在这三个APP中，我都用我的微信号为×××的微信通过转账的方式，用我支付宝账号×××的支付宝通过转账的方式移钱。我都是用微信登陆的方式进入这三个APP界面，进去界面之后里面会分配一个APP中的ID账号，我在君子棋牌中使用过“全靠浪”“长不大”“太难了”昵称，在承星棋牌中使用过“全靠浪”“长不大”“太难了”“。。。”“？？？”昵称，这些昵称在两个后台数据中对应的ID账号都是我的，没有改过昵称。我看见他们在承星棋牌APP中挣钱了，正好那会开代理账号费用不高，我就开了代理，然后自己也在里面赌博，在我下面有一个玩家，没有代理，这个玩家的昵称是“Lostheart”在我“全靠浪”的账号下面，他玩了5、6天，在我这上分了1000多分，下分也差不多是1000多分，他是个外地人，我没有见过，他的微信昵称也是“Lostheart”，在我的微信好友里有。上分是指这个玩家按照1:10的比例（1元人民币购买10个星星），将对应的前通过微信转账的方式转到我“全靠浪”的微信上，我将对应的星星转到他的承星棋牌账号里，下分是指这个玩家按照1:10的比例将星星归还到我承星棋牌的账号里面，我将对应比例的钱通过“全靠浪”的微信转账给他。星星就是承星棋牌中的筹码，用来在这个APP中参与赌博。
（三）鉴定意见
经重庆市华信司法鉴定所鉴定编号为渝华信所[2020]电鉴字12006号司法鉴定意见书鉴定，对被告人冯×在“欢聚麻将”、“承星棋牌”APP中的提取数量、提取总数、折合人民币总数进行分析鉴定。
本院认为 本院认为，被告人冯×在赌博平台担任代理，发展玩家并接受投注，其行为已构成开设赌场罪，依法应予惩处。公诉机关指控事实清楚，证据确实、充分，罪名成立，本院予以支持。辩护人关于指控的抽头渔利数额的意见，结合全案证据，应以鉴定意见为准，辩护人的该意见不予采纳。被告人冯×案发后积极退赃，确有一定的悔罪表现，经离石区司法局社会调查，宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响，依法可以对被告人冯×从轻处罚并适用缓刑。被告人冯×认罪认罚，公诉机关量刑建议适当，应予采纳。辩护人关于对被告人冯×从轻处罚的辩护意见的合理合法部分予以采纳。根据被告人冯×的犯罪事实、犯罪性质、犯罪情节和对社会的危害程度。依照《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款；《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条、第二百零一条之规定，判决如下：本案裁判结果被告人冯×犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年，缓刑一年，并处罚金人民币三千元。（已缴纳）
（缓刑考验期限从判决确定之日起计算。）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向吕梁市中级人民法院提出上诉，书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本两份。审判人员 审判长 吴晋利
审判员 李 珩
人民陪审员 任根虎
裁判日期 二〇二一年三月十日
审判辅助人员 书记员 刘计琴
