当事人信息
公诉机关湖南省衡南县人民检察院。
被告人何某某，女，****年**月**日出生，汉族，初中文化，务工，湖南省衡南县人，非中共党员，非人大代表，非政协委员。因涉嫌开设赌场罪，于2020年4月29日被衡南县公*安*局取保候审；2021年4月29日，被衡南县人民检察院决定取保候审；2021年5月8日被本院决定继续取保候审，现在家。
被告人彭某某，女，****年**月**日出生，汉族，初中文化，无业，湖南省衡南县人，非中共党员，非人大代表，非政协委员。因涉嫌开设赌场罪，于2020年4月29日被衡南县公*安*局刑事拘留；同年5月11日被衡南县公*安*局取保候审，2021年5月8日被本院决定继续取保候审，现在家。
审理经过
湖南省衡南县人民检察院以南检一部刑诉［2021］131号起诉书，指控被告人何某某、彭某某犯开设赌场罪，于2021年5月8日向本院提起公诉。本院受理后，依法适用简易程序，于2021年5月20日公开开庭进行了审理。湖南省衡南县人民检察院指派检察员王三元出庭支持公诉。被告人何某某、彭某某到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。
请求情况
公诉机关指控：被告人何某某自2019年1月份先后在“闲聊”APP建立“牵手一元”群和“牵手五毛”群，组织群成员利用“牵手跑胡子”APP进行赌博，并以“闲聊”、微信、支付宝等APP进行赌资结算和抽头渔利。2019年5月，何某某招募被告人彭某某为“牵手五毛”群的管理员，因参赌人员不多，何某某将前述两个闲聊群合并为“娱乐牵手联盟”群（ID为90001****86）,彭某某负责协助何某某管理群成员、抽取水资及拉赌客进群参与赌博，何某某按人头给予彭某某相应的水资分红。2019年12月份，“闲聊”APP被公*安机关查处后，何某某、彭某某又利用“友趣棋牌”APP组织赌客进行赌博，通过微信、支付宝等支付平台为赌客上下分并抽头渔利。
自2019年1月至2020年4月，被告人何某某、彭某某共计组织300余名赌客在“牵手跑胡子”、“友趣棋牌”等APP中进行赌博，抽头渔利37万余元，其中何某某分得27万余元，彭某某分得10万余元。
案发后，被告人何某某、彭某某分别于2020年4月28日、同年4月29日主动向衡南县公*安*局投案，并如实供述各自的犯罪事实。被告人何某某已向衡南县公*安*局退缴非法所得23万元；被告人彭某某已向衡南县公*安*局退缴非法所得10万元。
本院查明
为证明上述事实，公诉机关提供了1.被告人何某某、彭某某的户籍资料、到案经过等书证；2.证人廖媛姣、贺得利等人的证言；3.被告人何某某、彭某某的供述和辩解；4.“闲聊”APP后台数据及何某某、彭某某的支付宝、微信账户交易记录等电子证据。
公诉机关认为，被告人何某某、彭某某利用“闲聊”、“牵手跑胡子”及“友趣棋牌”等APP组织他人在网络上进行赌博并抽头渔利，情节严重，二被告人的行为均已经触犯《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款的规定，犯罪事实清楚，证据确实、充分，应当以开设赌场罪追究二被告人的刑事责任。在共同犯罪中，何某某起主要作用，系主犯；彭某某起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚；被告人何某某、彭某某案发后主动向公*安机关投案，并如实供述各自的犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚；应当分别适用《中华人民共和国刑法》第二十五条第一款、第二十六条第一款、第四款、第二十七条、第六十七条第一款的规定处罚。被告人何某某、彭某某自愿认罪认罚，适用《中华人民共和国刑事诉讼法》第十五条的规定，可以依法从宽处理。根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百七十六条的规定，提起公诉，请依法判处。
被告人何某某、彭某某对公诉机关指控的事实均无异议，认罪认罚。
经审理查明：被告人何某某自2019年1月份先后在“闲聊”APP建立“牵手一元”群和“牵手五毛”群，组织群成员利用“牵手跑胡子”APP进行赌博，并以“闲聊”、微信、支付宝等APP进行赌资结算和抽头渔利。2019年5月，何某某招募被告人彭某某为“牵手五毛”群的管理员，因参赌人员不多，何某某将前述两个闲聊群合并为“娱乐牵手联盟”群（ID为90001****86）,彭某某负责协助何某某管理群成员、抽取水资及拉赌客进群参与赌博，何某某按人头给予彭某某相应的水资分红。2019年12月份，“闲聊”APP被公*安机关查处后，何某某、彭某某又利用“友趣棋牌”APP组织赌客进行赌博，通过微信、支付宝等支付平台为赌客上下分并抽头渔利。
自2019年1月至2020年4月，被告人何某某、彭某某共计组织300余名赌客在“牵手跑胡子”、“友趣棋牌”等APP中进行赌博，抽头渔利37万余元，其中何某某分得27万余元，彭某某分得10万余元。
案发后，被告人何某某、彭某某分别于2020年4月28日、同年4月29日主动向衡南县公*安*局投案，并如实供述各自的犯罪事实。被告人何某某已向衡南县公*安*局退缴非法所得23万元；被告人彭某某已向衡南县公*安*局退缴非法所得10万元。
上述事实，被告人何某某、彭某某不持异议，有下列经庭审质证核实的证据证实，予以认定。
1.被告人何某某、彭某某的户籍资料、到案经过等书证；2.证人廖媛姣、贺得利等人的证言；3.被告人何某某、彭某某的供述和辩解；4.“闲聊”APP后台数据及何某某、彭某某的支付宝、微信账户交易记录等电子证据。
上述证据收集程序合法，内容客观真实，足以认定指控事实。被告人何某某、彭某某对指控的犯罪事实和证据没有异议，并自愿认罪认罚，本院予以确认。
本院认为
本院认为，被告人何某某、彭某某利用“闲聊”等APP组织他人在网络上进行赌博，其行为已构成开设赌场罪。公诉机关指控被告人何某某、彭某某犯开设赌场罪的事实清楚，证据确实、充分，指控罪名成立。在共同犯罪中，何某某起主要作用，系主犯；彭某某起次要作用，系从犯，应当从轻或者减轻处罚；被告人何某某、彭某某案发后主动向公*安机关投案，并如实供述各自的犯罪事实，系自首，可以从轻或者减轻处罚；被告人何某某、彭某某自愿认罪认罚，可以依法从宽处理。衡南县社区矫正工作局对被告人何某某、彭某某的评估意见为建议对其适用社区矫正。综上，公诉机关量刑建议合法适当，本院予以采纳。对被告人何某某应适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十六条第一款、第四十五条、第四十七条、第五十二条、第六十四条、第六十七条第一款之规定处罚。对被告人彭某某应适用《中华人民共和国刑法》第三百零三条第二款、第二十五条、第二十七条、第四十五条、第五十二条、第六十七条第一款、第七十二条、第七十三条第二款之规定处罚。综上，判决如下：
本案裁判结果
一、被告人何某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑二年，并处罚金人民币二万元（有期徒刑刑期从判决执行之日起计算；判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日；罚金限判决书生效后十日内缴清）；
二、被告人彭某某犯开设赌场罪，判处有期徒刑一年二个月，缓刑二年，并处罚金人民币二万元（缓刑考验期限，从判决确定之日起计算；罚金限本判决书生效后十日内向本院缴纳上缴国库）。
三、继续追缴被告人何某某赃款四万元上缴国库。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省衡阳市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应提交上诉状正本一份，副本二份。
