当事人信息
原告：谢崇，男，****年**月**日出生，汉族，无固定职业，住黑龙江省鹤岗市向阳区。
委托诉讼代理人：刘玉香，黑龙江人和律师事务所 律师。
委托诉讼代理人：陈阳，黑龙江人和律师事务所 律师。
被告：吕厚旺，男，****年**月**日出生，汉族，农民，住黑龙江省鹤岗市工农区。
审理经过
原告谢崇与被告吕厚旺合同纠纷一案，本院于2020年8月17日立案后，依法适用简易程序，后变更为普通程序，公开开庭进行了审理。原告委托诉讼代理人陈阳、被告吕厚旺到庭参加诉讼。本案现已审理终结。
原告诉称
原告谢崇向本院提出诉讼请求：1.要求被告给付原告水泥款42000元及自2018年1月2日计算至实际给付之日止的利息；2.案件受理费由被告承担。事实和理由：2017年，原告在兴安区第二十六中学施工，被告给原告从市政水泥厂往施工工地运水泥，每吨30元运费，按吨数算钱，被告拿着原告的水泥卡去水泥厂拉水泥，再运到施工工地。2017年冬天施工结束，还有120吨水泥卡在被告那里没有拉完，在2018年春天施工时原告发现水泥卡中的120吨水泥让被告私自拉走不知去向，接着原告联系被告问水泥的情况，当时被告说用你多少水泥卡还你多少水泥卡，但是水泥厂已经停产，给我水泥卡也不能拉出水泥，当时被告说没有钱还我，因受施工工期所限原告自己外购水泥，使施工成本增加，当时水泥卡的价格为每吨350元，共计42000元，此款至今没有偿还。
被告辩称
被告吕厚旺辩称，我不认识原告，我是拉运费的，在2017年的时候有一个人我不知道叫什么名字，在我手机里存的尾号是1789号，他给了我一张313吨的水泥卡，我给他拉完195吨，他的工地就停产了，剩的118吨我让他来取卡，他说明年还用所以没取，停工半年多，我多次管他要欠我的5850元运费，他均说在外地或有事不给，现在剩余的118吨水泥卡还在我手中。
本院查明
当事人围绕诉讼请求提交了证据，本院组织当事人进行了举证和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：
1.原告提交的韩某的证人证言，证实原告通过韩某交给被告313吨水泥卡，被告还剩余120吨左右的水泥没有拉完，后水泥卡中剩余的水泥已经全部由被告拉走。被告有异议，认为证人所述不属实，被告多次让司机拿着收据和水泥卡去找证人，把剩余的水泥卡给证人，他不是不在就是有事，我说不给他拉了，他不同意。本院认为，该证人证言可以证实原告通过证人交付给被告313吨水泥卡，水泥卡中剩余118吨已由被告拉走，被告认可该事实，故对该证据本院予以采信。
2.原告提交的录音记录一份，证实证人韩某给被告打电话问水泥的事，被告承认欠100多吨水泥，只是现水泥厂搬家无法给付。被告认为我们电话打了很多，记不清了。本院认为，被告已认可剩余118吨的水泥没有拉完，故对该证据本院予以采信。
3.被告提交的水泥代管卡4张，证实水泥卡都是一样的，有水泥卡就可以去水泥厂拉水泥，卡上有没有名字我不知道，水泥厂就认可拿着卡就能拉水泥。原告对证据的真实性无异议，认为其中三张水泥卡是2019年3月份以后开的，还有一张是2018年9月21日开的卡，原告提供的是2017年的水泥卡，这4张水泥卡不是原告的水泥卡。本院认为，该4张水泥卡不是原告给付被告的水泥卡，与本案无关联性，故对真实性本院予以采信，对证明问题本院不予采信。
本院根据诉讼当事人的举证、质证、法院认证及当事人的陈述，认定本案事实如下：
2017年6月份左右，原告谢崇因施工工程需要水泥，通过韩某雇佣被告吕厚旺为其从鹤岗市东华水泥有限公司（以下简称东华水泥厂）运送水泥，韩某交付给被告提货人为爱瑞五金商店的313吨水泥代管卡，被告拿到代管卡后向原告的施工工地运送水泥，运送的吨数由韩某为被告出具收条，在被告为原告运送了195吨的水泥后，2017年11月份原告工地停工，被告承诺第二年开工后继续给原告运送水泥。2018年春天因东华水泥厂停产了一段时间，被告没有再为原告运送水泥，也未将水泥卡归还原告，后原告去东华水泥厂发现水泥卡中剩余的水泥已经被全部拉走。被告认可剩余的118吨水泥已运送给他人，可以返还原告118吨的水泥卡。
另查明，被告手中保管的水泥卡显示其在2019年曾多次在东华水泥厂为他人运送水泥。
本院认为
本院认为，原告谢崇与被告吕厚旺之间虽然没有签订书面合同，但对运送水泥的事宜已经形成了合意，并口头约定由被告运送水泥，经手人韩某出具收条，故双方之间的合同关系成立，双方均应按约定履行义务。原告交付给被告提货人为爱瑞五金商店313吨的水泥卡，被告应将313吨的水泥运送后全部交付给原告或将剩余的118吨水泥卡及时返还给原告，被告在2019年后曾多次在东华水泥厂为他人运送水泥，说明其在2019年时仍有交付给原告水泥的能力。被告既没有全部交付原告水泥，也没有及时给付原告剩余的水泥卡，应承担违约责任。现因东华水泥厂已经停产，即使被告给付原告水泥卡已不能拉出水泥，故被告应按照118吨水泥卡在2017年的价值给付原告水泥款，东华水泥厂2017年的水泥市场价格为300元每吨，被告应给付原告水泥款35400元（118吨×300元/吨）。对原告主张的逾期利息应自原告提起诉讼主张权利时即2020年8月17日起按中国人民银行同期同类贷款基准利率计算至实际给付时止。对被告主张的其只同意给付118吨的水泥卡，不同意给付水泥款的抗辩意见，因原告交付给被告的水泥卡具有唯一性和特定性，被告已将该水泥卡中的水泥全部拉完，无法返还原告交付的原水泥卡，故对其抗辩意见，故本院不予支持。综上，依照《中华人民共和国合同法》第六十条、第一百零七条的规定，判决如下：
本案裁判结果
一、被告吕厚旺于本判决生效之日起十日内给付原告谢崇水泥款35400元及利息（以35400元为基数，按中国人民银行同期同类贷款基准利率自2020年8月17日起计算至实际给付时止）；
二、驳回原告谢崇的其他诉讼请求。
如果未按本判决指定的期间履行给付金钱义务，应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百五十三条的规定，加倍支付迟延履行期间的债务利息。
案件受理费850元,由原告谢崇负担165元，由被告吕厚旺负担685元。
如不服本判决，可在判决书送达之日起十五日内，向本院递交上诉状，并按对方当事人的人数提出副本，上诉于黑龙江省鹤岗市中级人民法院。
